SEC追查中国概念股编辑本段回目录
在遭遇市场人士做空的同时，美国的证券监管部门也积极介入，对中国概念股进行长期的监察。
SEC追查中国股票违法行为
实际上，据SEC主席夏皮洛介绍，SEC执法部门追踪中国公司的违法行为长达数年。
今年4月27日，夏皮洛在写给国会金融服务分委会主席Patrick Mchenry的一封信中写道，SEC为了保护美国投资人，最早曾于2006年起诉中国公司网易会计造假。
随后，2006年12月，SEC起诉China Energy Savings Technology涉嫌非法“拉高出货”、操控市场，2009年10月，起诉China Holdings公司(CHHL) “失实陈述”。2010年6月，SEC将中国玉柴国际有限公司告上法庭，罪名为“虚报公司净收入，违反联邦证券法”。
去年夏天，SEC对一批美审计事务所展开质询，剑指通过反向并购在美上市海外公司。
“质询结束后，仅2011年3月至今，超过24家中国公司提交文件披露关于审计师辞聘或会计问题的信息，主要涉及对现金与应收账款的担忧以及审计师在确认这部分数量时所面临的困境。”夏皮洛写道。
她说，通过反向并购在美上市的中国公司Heli Electronics Corp(HELI)， 中国(陕西)长江矿业新能源股份有限公司(CHJI)以及绿诺国际(RINO)分别由于未能披露审计师辞聘信息或提供虚假信息等原因遭SEC停牌处罚。
过去数月，SEC撤消了至少8家通过反向并购成为美国国内证券发行人的中国公司的登记，理由是“这些公司未能提交我们认为对美国投资者至关重要的文件”。
四部门联合行动
在向国会议员介绍了过去的成就后，夏皮洛重点介绍了SEC目前在这方面开展的工作，主要有四个部门在联合行动。
除了执法部门的努力，SEC财务合作部门也通过文件审查程序监控上市公司是否遵从信息披露和审计要求，财务合作部门工作人员选择性地审查公司上交文件，必要时候给予意见。
SEC着重关注每一家公司准备财报的程序是否严格遵从美国公认会计原则。夏皮洛说，如果需要，SEC会询问这些海外公司准备财报的每一项步骤，并评价他们的财务报告内部控制(ICFR)。这一过程可能会要求这些公司提供更多的公开文件。
SEC首席会计办公室与SEC执法部门、财务合作部门及美国上市公司会计监管委员会(PCAOB)紧密合作，以识别对SEC在册反向并购公司所进行的有问题的审计行为。
夏皮洛说，“事实上，这些反向并购公司绝大部分来自中国”。首席会计办公室负责处理一些审计师提交的文件，内容主要是审计师发现的公司潜在违法行为，该办公室希望确保这些信息会引起SEC相关人员的注意。
另外，SEC投资者教育和推广办公室(OIEA)正在起草一份投资者投资反向投资公司相关风险的警示文件。
行业自查：“宁可错杀，也不错过”
纳斯达克资深副总裁兼国际部主管罗伯特·麦柯奕(Robert McCooey)去年接受本报记者采访时曾表示，“如果对所有中国公司，或者所有的反向并购的中国公司采取一刀切的方式，我觉得对那些真正优秀有机会继续成长的公司是不公平的。”
麦柯奕当时称，反向并购的中国公司造假只是个别现象。但不到半年，纳斯达克对待中国公司股票的态度，被华尔街称为“宁可错杀，也不错过”。
纽约一对冲基金经理卡尔告诉记者，前不久一个叫万德汽车的公司推迟发布报告，纳斯达克就把它停牌了，而以前根本没有这么严厉。
据悉，纳斯达克正与SEC共同提交一份规则改变建议，对通过反向并购上市的公司提出更为严格的上市要求。
另外，行业自律组织(SROs)最近终止了约十二只股票的交易。
据夏皮洛说，PCAOB也已经发布了一个有关中国反向并购公司的审计行为警示公告和研究纪要。该机构最近宣布对一家审计师事务所及两位合伙人进行处罚，原因是该公司对两家主营地位于中国的公司审计违规。这家事务所在PCAOB的登记被注销，相关个人被禁止作为注册公共审计师事务所的合伙人。
在美国监管方面看来，审计漏洞是中国反向并购公司频频出现欺诈的重要原因。SEC首席会计师今年春季时曾表示，在美国上市的约340家中国公司都在使用几乎不知名的小型美国审计公司，而这些公司可能又将项目承包给中国本地公司。
在美国上市的公司必须由在PCAOB注册的审计公司进行审计，依据《萨班斯-奥克斯利法案》，经PCAOB核准的审计机构可以将审计工作分包给中国或其他的本地会计师事务所，这是完全合法的。由于距离问题和语言障碍，审计方面依然经常出现各种问题。
PCAOB去年夏天就对在美上市中国企业的审计松懈现象提出过警告。在2010年7月12日发布的一份审计实务提示中，这家行业自律组织曾指出，有40家会计师事务所为中国企业出具审计确认函，而这些事务所的合伙人数量都在五人以下。
跨国监管：可能在数月内达成协议
夏皮洛还特别提到，在玉柴案中，SEC经历了在获取国外审计者工作报告时所面临的巨大困境和延迟。
她在信中说：“SEC定期知会包括中国证监会在内的其他国家监管机构：获得一手信息对于我们的立案调查非常重要。在很多国家，我们可以根据需要随意获取一手信息，但对包括中国在内的一些国家来说，我们的这种要求被视为可能威胁主权或国家利益的行为。在这种情况下，我们基本上与该国监管者合作来达成我们的监管目标，同时继续迫切要求在法无明文禁止的领域获取一手信息。”
“我们希望有效解决以上问题，同时不过度抑制这些公司的融资行为——毕竟，对于一个仍处在金融危机复苏阶段的国家，资本融通至关重要。”
卡尔不久前和一位前中国证监会会计官员会谈。这位官员说，1996-1997年SEC就曾问过中国证监会，中方的说法一直都是，在美国上市的公司都是开曼群岛注册的，不在中国管辖范围，中方没法负责。
“这些上市公司的审计公司大多在中国请当地审计师做尽职调查，但这些中国审计师经常会说，我们愿意配合调查，但是中国证监会不同意，因为涉及到中国主权。”
PCAOB主席James Doty本月初表示，希望通过与中国部门的对话，未来数月能够取得“重大进展”。
本报5月18日曾报道，中美两国的监管部门历经近四年磋商，最快将在数月内达成一份跨国监管协议，可能允许美国监管机构在中方陪同下调查涉及美国上市公司审计业务的中国会计师事务所。
投行裁员、审计辞职
监管部门的强力联合行动，可能意味着反向并购这一商业模式或许走到了尽头。
投行Global hunter的一位分析师为卷入造假丑闻的中国高速传媒辩护，后来这家公司遭到停牌，该分析师因此被解雇。
业内人士说，另一家投行罗德曼今年3月份也裁撤了两名中国分析师。记者致电该公司纽约总部，被转到其外聘的投资者关系公司，而投资者关系公司负责人电话无人接听。
曾经做过投资银行家的卡尔告诉记者，“这个商业模式已经没了，养这些分析师已经没有用了。这些投行看了帐目之后，说公司这么赚钱，那我帮你们融资吧，它很多时候尽职调查都不做就去融资，然后分析师就写报告帮他们捧场。”
不仅投行裁员，小型审计公司已经彻底没有了生意，几乎没有投资者再继续相信这些声名狼藉的公司。
现在这些中国公司纷纷将审计更换成四大会计师事务所，但这并不能保证这些公司就是安全的。德勤和安永近期都推掉了一些中国中小公司的委托。
而一些早期投资反向并购公司的美国基金，也被认为与公司、投行、审计师是一条船上的人。空方人士指责他们明知是公司有问题依然向他们投资，因为他们知道可以将下一棒传递给美国散户。
Pope资产管理公司(Pope Asset Management)投资的多家中国公司都涉嫌造假，该公司创始人威廉P。韦尔斯(William P. Wells)告诉本报，“我们没法自己证明他们是否欺诈了。我们依靠审计公司，依据我们看到的进行投资。”
中国概念股面临跨国审计监管 灰色地带或将消失编辑本段回目录
中美两国的监管部门历经近四年磋商，最快将在数月内(in next several months)达成一份跨国监管协议。对中国大陆40余家会计师事务所而言，在他们参与的赴美上市公司审计业务中，存在多年的灰色地带或将消失。
美国公众公司会计监督委员会(以下称“PCAOB”)官员对本报记者说，鉴于一年来中国概念股屡屡发生会计师辞职和明显的财务问题，两国财政部和证券监管部门商讨的解决方案将有希望在近期落定(achieved in the near term)。美方直接诉求是，和中方就承担美国上市公司审计业务的事务所监管达成信息互通，联合实地检查乃至特别调查的工作机制。而中方在美国境内也享有同等权利。
中国已同意加快监管合作。一位前任中国证监会国际合作部门负责人说，中国大陆的会计所虽不能独立承接在美上市公司的审计业务，但往往大量参与到工作中，由同一品牌下国外分支事务所的会计师签字。
在美国以外，全球87个国家和地区有超过890家事务所在PCAOB注册，以获得从事美国上市公司审计业务的资格。该委员会将联合美国证券交易委员会(SEC)等监管部门，检查涉及在美上市公司业务的审计行为是否符合美国相关法规和标准。目前有40余个国家和地区与之签订联合监管框架，其中包括香港特区和中华台北。
自3月至今16家中国概念股停盘，其中涉及大量知名会计师事务所的客户。业内对事务所审计公匀性产生普遍担忧。业内人士指出，此项中美共管的规定出台后，对中国概念股的上市及监管产生的影响尚有待观察。
本报5月2日曾报道，为避免中国客户风险，四大会计师事务所已暂停接纳中国反向并购上市公司客户。sec也开始关注知名事务所在近期被财务质疑股票中的审计工作。
艰难四年谈判
上周举行的第三轮中美战略经济对话中，王岐山领衔的中国代表团与来自美国财政部、证券交易委员会以及PCAOB的官员进行会商。联合监管的具体事宜被纳入两国对话公报，依照惯例，往往意味着存在解决契机。
中国概念股面临跨国审计监管
双方在公报中称：“两国欢迎继续展开双边对话……努力达成跨国监管的协议……两国赞同共同努力加快这一进程。”
美国2002年《萨班斯奥克斯利法案》(Sarbanes-Oxley Act)要求，承担在美上市公司审计业务的事务所，必须定期向PCAOB报送年审报告，接受日常检查和特别调查。中国有40余家事务所在PCAOB注册，但过往出于经济秘密的考量，中国法律并不支持PCAOB官员抵华检查这些事务所。
四年前，PCAOB进行过一轮针对亚洲国家的“路演”。前任委员查尔斯·涅梅尔(Charles Niemeier)乘机抵达北京，拜会中国财政部和证监会沟通联合监管事宜。同时，他的同事也飞往韩国、日本。在美国市场上，中国公司正通过借壳上市大量入场。
“其间我们调查处理了许多美国小事务所的问题。”PCAOB新闻发言人科琳·布瑞南(Colleen Brennan)说。她提供的研究报告显示，PCAOB从2007年起关注中国概念股，并列出一批存在问题的美国事务所名单。这批事务所在近两年，成为一些做空机构质疑中国公司的依据。
由于双方的谈判一直未果，PCAOB亦从去年10月起，暂停批准中国事务所在PCAOB的注册申请，至今仍有八份注册申请悬置。虽然大批中国本土会计所在上世纪末并入美国会计所分支，中国政府仍是天然的监管者，两国不同的会计准则，使之较少涉及海外业务的监管。
但问题在今年开始波及更广。包括美国著名的“四大会计师事务所”和其他著名会计所的中国分支在内，都有涉入到中国概念股的财务瑕疵。
因为投行和私募基金都要求一些公司变换过去名不见经传的审计机构，这些著名事务所从去年第三季度开始迎来大批潜在客户。同时，他们又是众多国企的审计方，掌控一定经济运行数据。
PCAOB主席詹姆斯·多蒂(James Doty)今年4月6日在美国参议院作证时说，中国反向并购上市(reverse mergers)的股票问题频发，与其难以监管相关的中国会计事务所有关。
基本监管框架
没有国家愿意将审计信息过多向他国曝光。PCAOB回复本报称，中美联合监管制度的雏形，应该和今年1月和4月其与英国、瑞士监管部门的协定(Protocol)类似。一位委员会委员也在4月透露这一看法，但并未指明中国。
上述两份协定有效期约为三年。无论是与英国或瑞士的协议，均分为监管目的、合作范围、信息互通及私密性等方面的具体条款。其中详细规定双方提出申请的形式(书面申请)，回复的时间限制(一般为10个工作日)，以及存在法律冲突时的解决流程。
两份协定的合作范围也完全相同。其一是双方共享信息。其二是在当地管辖方的陪同下展开联合检查(joint inspection)或特别调查(special investigation)，包括查阅审计工作记录文件、人员访谈、查看公司内部控制体系等检查程序。第三则包括合作形态交换双方相关的业务指南，并建立相互咨询、交换观点、经验的机制。
虽然检查和调查的范围并不包含协查方所在地法律禁止事项，但PCAOB工作人员对事务所的检查，往往需要与当地监管部门一起解决双方法律、主权、信息私密性和其他事项中的冲突。
譬如，根据英国公司法要求，对英国审计事务所的检查必须由其监管部门领导执行，除非监管部门另行授权。但协议中强调，英国监管部门承诺不会利用其主导地位禁止PCAOB的正当调查。双方应该就特殊案例的调查路径达成一致。
与瑞士的协定也写及，处在管理辖区的一方，应该主导检查的行政和组织方面；承担审计所和另一方沟通的工作；组织住宿；接收所有审计相关资料，并提供给申请检查的一方。
另一个重要问题是信息互通和保密。共同的原则是联合检查后决定的处罚信息，如果公开，应该经得法定管辖区一方同意。对于检查所获得的所有信息，有清晰的用途限定。
所有依照当地法律界定的非公开信息都要保密，并且要将保密责任落实到该组织所有成员，以及相关机构。如果其他监管机构需要获得检查信息，需要提供方的书面同意。
存有变数的因素是，两份协议都规定，合作范围在不同时间地点条件下可能变换。并且签订双方可以单方面退出协议，但要继续保证此前所获非公开信息的保密性。
类似于英国和瑞士的协定框架，中美联合监管会计所时，中国监管部门也不会放弃法律赋予的主导地位。联合检查所涉及的信息转移、现场调查都需要通过中国相应的监管部门。
近年中国财政部和证监会对上市审计业务的查处，主要关注其国内业务。在中国股市拥有成熟的国际公司板块后，监管部门很可能需要前往美国事务所进行类似调查。“我们从未向美国国会和政府建议限制这种调查。”一位PCAOB国际事务部门官员说。
执行中的问题在已缔约的巴西、日本、印度、俄罗斯等国仍大量发生。除中国以外，与欧盟的协定谈判也已推进多年。
调查进展
现在的漩涡中心，仍是美国市场中的中国概念股。科琳·布瑞南说，PCAOB的执法和调查部门已经展开了大量针对承担中国在美上市公司业务的美国审计所的调查。一些案子已与SEC强制执行，但相关法律规定，进入司法程序前大部分信息不会公开。
该委员会面临的一大问题是，强制调查事务数目在过去一年快速增长，因为许多国际性事务所购买其他本土事务所的劳务，以及在业务中与其国外分支存在业务联合行为，这让调查陡增枝节。
PCAOB主席詹姆斯·多蒂(James Doty)在美国国会透露，中国大陆有三家事务所逾期未能接受检查，而对八家香港事务所的检查由于被拒绝获得其大陆客户的资料而停滞，这些审计资料应是由其大陆机构做出。
PCAOB的强制执法措施视案件的范围、大小和复杂性决定。如果在调查后委员会认为需要进入司法程序，那么会依照审计所或协作者是否违反法律决定是否施以惩戒。委员会也将接受被调查对象的争辩。
布瑞南介绍，在一些案例中，一些事务所被永久取消注册，禁止其从事公众公司审计。也可能暂停或限制相关人员，禁止他们从事相关工作，包括合伙人和一般协作者。惩戒还包括罚款或者提出一些控制、培训的改进方案。但根据萨班斯奥克利法案，检查过程并不公开。
4月，一家简称为CBNM的美国会计事务所，在其合伙人完全不懂中文的情况下，倚靠中方助手做出中国概念股审计报告的丑闻被公之于众。此前，大连绿诺(RINO)等数十家中国反向并购上市股票的审计事务所Frazer & Frost亦被点名公开。
美国SEC和PCAOB官员均向本报记者承认，中国事务所也已进入调查视野，寂静局面或许会很快被打破。
截止至今年5月，四大会计师事务所均已涉入到中国概念股的财务问题中，其中德勤和宣称全球排名第五的德豪，涉及多家客户的争议。他们的香港和大陆合伙制分所都已在PCAOB注册。
在美中国概念股被狙击的制度启示编辑本段回目录
美国证券市场的中国概念股企业正在为对美证券市场法律禁区、游戏规则和潜规则的忽视而付出惨重代价。
从去年东方纸业(ONP.AMEX)、大连绿诺(RINO.PK)到大连傅氏(FSIN.NASDAQ)相继被财务及法律质疑后市值大幅缩水，再到近几个月来中国反向收购RTO股票在美国被大幅做空后遭遇连续停牌、股价狂泻，近乎腥风血雨的“空头”洗礼正冲击着在美国的近百家中国概念股。
赴美上市的中国概念股密集被看空，这多少引起了国人对美国证交会(SEC)监管、相关中介机构动机的质疑，并招致中国有关各方对美国“阴谋论”、“阳谋论”和“空头”利益产业链的指责。
但这么多中国概念股或多或少被曝出财务造假或法律造假丑闻，抛却中美会计准则差异、美国的做空机制漏洞和阴谋阳谋不谈，单就“法治”原则和制度论来说，在美中国概念股上市企业在上市过程中的确有值得商榷的地方。这个根子就在于，中国企业往往习惯于国内证券市场的“灵活变通”潜规则，而忽视了对美国证券监管文化、市场游戏规则乃至是“市场假设”潜规则的学习和尊重。
根据美国资本市场法律传统及美国证交会的执法特点，美国资本市场监管的精髓除了真实信息披露监管之外，就是通过监管证券公司、会计师事务所等中介机构来监管上市或进行公开挂牌的公司，即只要会计师事务所等中介机构能对拟上市公司或上市公司进行上市信用背书，公司股票或其他权证上市一般都会成行，而中介机构要承担非常大的连带责任，乃至破产。这也解释了为什么在安然公司事发后，作为中介机构的安达信进入破产程序，并最终从世界五大会计机构的版图中消失。
追究中介机构的违法责任，将中介机构诚信及是否为企业背书作为证券监管的制度抓手，是美国典型的中介监管逻辑，而不像中国监管当局将监管重头戏放在拟上市公司上。鉴于中国企业到海外上市审批过程短、门槛低、再融资简单，这导致了许多中国企业到海外尤其是美国上市的愿望强烈。然而，这些拟上市企业又多数脱胎于家族企业或由小作坊企业发展而来，历史旧账不清，而企业家自身认识也有限，所有这些都导致了这些企业在赴美上市过程中过分依赖“洋中介”。
或许是中国企业家想当然地认为在海外上市就像在内地上市一样，可以任意粉饰报表和相关历史事实，以获得表面光鲜的上市企业外表。可孰知这已经给这些企业将来被狙击留下了隐患，证据确凿，中国概念股企业自己将自己置于了“人为刀俎我为鱼肉”的境地。
在此笔者以为，中国企业赴海外尤其是到美国上市，除了相应的业绩要求(相对国内要求低，一般都能达到)外，一定要真实披露信息，不纠结于历史出资等瑕疵，并将这些要求纳入对上市服务的证券公司、会计师事务所等中介机构的监管。
回看中国内地证券市场，笔者认为，就制度逻辑而言，备案或注册制下的真实信息披露监管迟早要替代目下的核准制，借鉴美国做法，适度弱化对上市主体本身信息披露的关注，而大幅强化对中介机构的信息披露监管，然后在此基础上充分监管真实信息披露，将成为我们未来证券监管制度建设的一个重要方向。
(作者系万商天勤律师事务所合伙人)
